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西點藥業(yè)，2012年就開始著手IPO，靠著兩款核心產(chǎn)品，能做到2億營收、5000萬凈利潤、85%的毛利率，卻在2016年5月18日被否。被否的主要原因，是其中一款核心產(chǎn)品的專利權(quán)屬出現(xiàn)了疑點，這背后反映的，是監(jiān)管層對持盈能力和獨立性的質(zhì)疑。此外，經(jīng)銷商、毛利率、銷售費用、學術(shù)推廣費、商業(yè)賄賂風險，都是監(jiān)管層審核醫(yī)藥類公司時關(guān)注的重點。西點被否，除了給醫(yī)藥行業(yè)敲響警鐘外，專利權(quán)更是所有高新技術(shù)企業(yè)應該特別注意的問題。專利權(quán)，看似是一個金光閃閃的光環(huán)，用不好，很可能成為緊箍咒?！俺梢矊＠?，敗也專利”
專利權(quán)，簡稱專利，是持有人在一定時期內(nèi)享有的獨占實施權(quán)，它是知識產(chǎn)權(quán)的一種。專利權(quán)對技術(shù)密集型企業(yè)來說，尤為重要。而監(jiān)管層對報IPO的企業(yè)（尤其是創(chuàng)業(yè)板），也有明確規(guī)定。《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2016）》第三十條規(guī)定：發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：（五）發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風險；可見，這個專利權(quán)，看似不起眼，卻也能影響企業(yè)的持續(xù)盈利能力。那報IPO的企業(yè)容易在專利權(quán)上踩哪些雷呢？叔查詢了以前的一些案例，給小伙伴們總結(jié)一下常見的地雷：
一是，權(quán)屬不明。比如職工發(fā)明，如果這個專利是由員工發(fā)明的，發(fā)明過程中有多大部分是占用了企業(yè)的資源，在實際中不好界定，所以專利屬企業(yè)還是屬員工個人易出現(xiàn)爭議；又比如股東發(fā)明，股東以專利權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)出資，當中的出資額如何確定、手續(xù)是否齊備，也容易出問題；再比如專利許可，許可協(xié)議是否具備、使用費用如何劃分、使用期限到底多長，這些也得搞得明明白白。
二是，專利“無用”。如果是高新技術(shù)企業(yè)，肯定少不了各種專利，但是有些公司擁有的專利并不能和主營業(yè)務、核心競爭力等匹配，顯得“驢頭不對馬嘴”。
三是，專利瑕疵。比如，專利管理不善，競爭對手能輕松模仿，或者是未及時繳費、申報等，造成專利失效；最嚴重的是，專利涉嫌侵權(quán)，引起重大訴訟糾紛；
四是，信息披露。專利相關(guān)信息披露的不明確、不全面，相關(guān)數(shù)據(jù)存在明顯瑕疵，易導致產(chǎn)生誤解，以及其它一些該說沒說的重要問題。為了避免這些問題，筆者也給大家?guī)讉€建議：首先，得正視這個問題。要有保護知識產(chǎn)權(quán)意識和戰(zhàn)略眼光，而不是突擊申請專利，把它作為圈錢工具；其次，提高創(chuàng)新和專利管理能力。應及時關(guān)注專利權(quán)的問題，及時繳納年費，以及是否有出資、轉(zhuǎn)讓、權(quán)屬、訴訟方面的瑕疵；然后，培養(yǎng)專職知識產(chǎn)權(quán)人才。一般大公司都有知識產(chǎn)權(quán)部門，有專人負責知識產(chǎn)權(quán)；最后，要記得信息披露及時、真實、完整，這點就不用多說了?？上В鼽c藥業(yè)的專利權(quán)出現(xiàn)了疑點后，卻沒處理好。
西點藥業(yè)，主要生產(chǎn)抗貧血用藥和治療精神障礙用藥。核心產(chǎn)品為益源生和可同，這倆頂梁柱為西點藥業(yè)貢獻了大部分的營收。
其中，益源生屬于抗貧血用藥，是獨家產(chǎn)品，擁有國家發(fā)明專利；可同屬于治療精神障礙用藥，為國內(nèi)第一個取得同種類藥品注冊批件并上市的利培酮口腔崩解片藥物。作為制藥企業(yè)，研發(fā)能力和專利技術(shù)最重要，不過，我們發(fā)現(xiàn)，西點的這兩個頂梁柱中，只有益源生通過購買方式取得了專利，而可同的專利，西點并沒有。
這就引起了監(jiān)管層的懷疑了，監(jiān)管層在西點第一次披露招股書后，在反饋意見中，也明確提出了這個疑問：據(jù)招股書披露，報告期內(nèi)，發(fā)行人可同產(chǎn)品存在使用他人資產(chǎn)情況，主要涉及產(chǎn)品的商品名、商標以及專有技術(shù)（專利），上述許可使用資產(chǎn)均為自然人郭夏控制公司所有。可同報告期內(nèi)占發(fā)行人主營業(yè)務收入比例為39%、37%、35%、32%。另，發(fā)行人在研項目均為合作研發(fā)，合作方大部分均為郭夏控制企業(yè)。請保薦機構(gòu)及發(fā)行人律師核查并補充披露：
（1）郭夏及其控制公司無償授權(quán)發(fā)行人獨占使用相關(guān)商標、專有技術(shù)（專利）、商品名的原因及合理性，是否存在其他協(xié)議安排。
（2）發(fā)行人是否存在對郭夏及其控制企業(yè)技術(shù)開發(fā)方面的依賴，是否存在不能繼續(xù)使用相關(guān)商品名、商標及專利許可的風險，對發(fā)行人資產(chǎn)完整性是否構(gòu)成重大影響發(fā)表意見。
（3）請補充披露發(fā)行人所有專利的取得方式，補充說明發(fā)行人與外部合作所獲專利所占比例，上述知識產(chǎn)權(quán)在發(fā)行人經(jīng)營過程中所起的作用、必要性、產(chǎn)生的效益。發(fā)行人與合作方關(guān)于上述知識產(chǎn)權(quán)的使用、保密相關(guān)約定的具體執(zhí)行情況，是否存在糾紛或其他重大不確定因素。
西點在之后的披露中，也重點解釋了可同（利培酮口腔崩解片）的專利問題，我們一起梳理一下。西點表示，自己2001年開始從事醫(yī)藥制造業(yè)務，那時還比較稚嫩，研發(fā)能力不足。而郭夏控制的萬全系主要從事醫(yī)藥研發(fā)和銷售，不涉及生產(chǎn)。一個要技術(shù)，一個要生產(chǎn)，這哥倆就湊一塊去了。對于可同這個產(chǎn)品，實際他倆轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)包括四部分：生產(chǎn)技術(shù)和資料、專利權(quán)、商標使用權(quán)、商品名使用權(quán)
西點先出90萬的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費，獲得了利培酮口腔崩解片生產(chǎn)技術(shù)的獨家轉(zhuǎn)讓。然后，萬全系再把專利權(quán)、商標、商品名使用權(quán)無償、獨家轉(zhuǎn)讓給西點。作為“無償”轉(zhuǎn)讓的回報，西點藥業(yè)將可同的部分市場區(qū)域劃分至郭夏及其控制的企業(yè)（即海南萬德瑪），萬德瑪享有這些市場的銷售權(quán)及收益權(quán)。而且，西點還強調(diào)，這種方式是醫(yī)藥行業(yè)普遍的玩法，也是正常的商業(yè)往來，不存在關(guān)聯(lián)交易和重大依賴，這是哥倆“互補互贏”的體現(xiàn)?？上У氖牵O(jiān)管層并不這么想。
雖然西點對可同的專利權(quán)作出了解釋，不過監(jiān)管層好像并不感冒。請發(fā)行人代表針對發(fā)行人主要產(chǎn)品利培酮口腔崩解片（可同）的專利技術(shù)使用事宜進一步說明：
（1）“一種利培酮口腔崩解片及其制備方法”專利技術(shù)及其相關(guān)的商標、商品名由“萬全系”企業(yè)獨家、無償授權(quán)使用的原因及合理性；
（2）“萬全系”企業(yè)無償授權(quán)發(fā)行人獨家使用相關(guān)專利，但均一直均未與發(fā)行人簽訂合法有效的專利許可使用協(xié)議的原因，專利權(quán)人是否有權(quán)單方面撤銷《專利授權(quán)使用書》，發(fā)行人在用的關(guān)于可同產(chǎn)品的專利的使用是否存在重大不利變化的風險；
（3）發(fā)行人主要產(chǎn)品口腔崩解片的持續(xù)合法生產(chǎn)、銷售及其專利技術(shù)的權(quán)屬是否存在爭議或潛在的糾紛，其持續(xù)經(jīng)營是否存在重大不確定性；
（4）2006年3月取得“可同”的新藥證書和生產(chǎn)批件開始形成銷售后直至2012年10月之前，公司對萬德瑪?shù)匿N售價格低于其他經(jīng)銷商，是否事實上構(gòu)成授權(quán)許可使用他方商標以及專有技術(shù)（專利）支付的對價（使用費）。若事實上構(gòu)成商標以及專有技術(shù)（專利）使用費，相關(guān)會計處理是否符合企業(yè)會計準則的規(guī)定；
（5）發(fā)行人根據(jù)《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書》與“萬全系”企業(yè)取得“利培酮口腔崩解片”新藥證書并由發(fā)行人單方取得生產(chǎn)批件是否真實、有效，前述新藥證書及生產(chǎn)批件及其技術(shù)的所有權(quán)和生產(chǎn)權(quán)歸屬，是否符合相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定；
（6）發(fā)行人擁有的利培酮口腔崩解片（可同）藥品批準文號的企業(yè)情況，利培酮口腔崩解片專有技術(shù)（專利）是否為發(fā)行人獨家使用；
（7）前述相關(guān)事項的信息和風險是否充分、準確披露。請保薦代表人說明對前述事項的核查情況，并就發(fā)行人的本次發(fā)行是否符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第30條的相關(guān)規(guī)定發(fā)表核查意見。
監(jiān)管層的這七大質(zhì)問，直指可同產(chǎn)品的專利權(quán)問題，總結(jié)如下：
1）萬全系獨家無償把專利給你用是為啥??？
2）雖然無償給你用了，但是沒跟你簽書面協(xié)議，這萬全系不會變臉吧？
3）你這專利權(quán)屬明確嗎？不會影響你的持續(xù)經(jīng)營吧？
4）你把可同賣給萬德瑪時這么便宜，是不是要補償這個“無償”的專利權(quán)？如果屬于補償?shù)脑?，你的會計處理該變了吧?
5）你的新藥證書和生產(chǎn)批件是真實有效合規(guī)的嗎？所有權(quán)生產(chǎn)權(quán)歸誰？
6）你的可同產(chǎn)品專利是不是真的你獨家使用，有沒有其他公司也有這個藥的批準文號？
7）這些信息和風險你披露了嗎？符合《首發(fā)辦法》第三十條的規(guī)定嗎？
這七個問題，有很多都是西點藥業(yè)已經(jīng)解釋過的，除了對專利的取得方式、原因等有比較詳細的解釋外，西點還特地強調(diào)了這個專利權(quán)、商標權(quán)不存在對萬全的依賴，也沒有不能繼續(xù)使用的重大風險，不會影響資產(chǎn)完整性。而且，西點還補充表示，目前自己還和其它類似機構(gòu)合作，而且取得了成果，自身的研發(fā)能力也在不斷增強，還特地PO出了研發(fā)費用，確實也是逐年上升。
這還不夠，西點還表示，可同這個產(chǎn)品，賣給萬全系也只占30%不到，營收占比也不到10%，沒啥影響啊。最后，再明確回答這個專利權(quán)、商標具有排他性和獨占性，話都說到這份上了，你還想讓我怎么樣？！
監(jiān)管層說了：不爭的事實是，這個專利許可權(quán)，你一直沒簽訂有效的法律協(xié)議，即使你倆現(xiàn)在是穿一條褲子的好基友，以后也難保不撕逼。而且，這個可同，賣給萬全時，價格是比較低的，低出來的這部分價格，應不應該算是“無償”取得專利權(quán)所付出的代價，西點也沒整明白。這么玩，監(jiān)管層也只能選擇不相信了。
因?qū)＠膯栴}被否的，其實有很多，今天筆者就來八一八有哪些“前車之鑒”。蘇州恒久，專利權(quán)中槍的最典型案例。2010年1月，蘇州恒久已過會，隨后《21世紀經(jīng)濟報道》曝光其五項專利因欠繳年費（幾千元）被廢止，監(jiān)管層二次審核，撤銷首發(fā)核準。這也導致蘇州恒久成了創(chuàng)業(yè)板IPO首個首發(fā)撤銷、退還募資的公司。好在之后蘇州恒久痛定思痛，處理好這些問題，終于在6年后卷土重來，成功登陸中小板。星網(wǎng)銳捷，同病相憐，2008年6月27日過會，卻遲至2010年4月才被證監(jiān)會重新核準發(fā)行，原因也是專利因未續(xù)繳年費被終止。吉林永大，2010年3月被否，原因是品牌許可依賴伊頓電氣授權(quán)，凸顯缺乏獨立面對市場的能力。之后二戰(zhàn)主動披露與伊頓電氣協(xié)議延長至2015年，終于在2011年9月過會。新大新材，2010年5月因?qū)＠m紛而暫緩創(chuàng)業(yè)板上市，被實名舉報，舉報者表示其主營業(yè)務及其生產(chǎn)技術(shù)侵犯河南醒獅的專利權(quán)及產(chǎn)品特有名稱。2010年6月，河南醒獅撤訴，并與新大新材簽訂承諾書，承諾不再追究。6月25日恢復上市。松德包裝，2010年6月IPO被暫停審核，原因為仕誠公司起訴其專利侵權(quán)。艾比森，2012年5月18日上會，30項專利和5項著作權(quán)均為“實用新型專利（15項）”和“外觀設計專利（15項）”，沒有一項是“發(fā)明專利”。且25項為2011年1-3月份取得，占全部專利的比例超過8成，大量的專利取得日期集中在2011年3月10日，但仍順利過會。
最后，老朋友永安行，被“無固定取還點的自行車租賃運營系統(tǒng)及其方法”專利持有人顧泰來舉報和訴訟，暫緩IPO，6月7日永安行一審勝訴，且大股東出具兜底承諾，目前仍未首發(fā)。
來源：全景網(wǎng)《WE言堂》
